Pay Alım Teklifi_{Finans Hukuku Açısından Bir İnceleme}

İÇİNDEKİLER

ÖNSÖZ
KISALTMALAR 
GİRİŞ 

BÖLÜM 
MUKAYESELİ HUKUK AÇISINDAN PAY ALIM TEKLİFİ

A - AVRUPA BİRLİĞİ DÜZENLEME VE UYGULAMASI 
I - Alım Tekliflerine İlişkin Hukuksal Düzenleme 
1) Giriş 
2) Tanımlamalar 
3) Direktifin Kapsamı
4) Direktif’in Genel İlkeleri 
5) Düzenleyici / Denetleyici Otorite ve Uygulanacak Hukuk 
6) Kabul İçin Verilecek Süre 
7) Kamuya Açıklama 
8) Alım Teklifi İle İlgili Bilgi 
9) Hedef Şirketin Yönetim Kurulunun Yükümlülükleri 
10) Breakthrough Rule (Etkisizleştirme Kuralı) 
11) Seçimlik Ve Karşılıklılık Kuralları 
12) Azınlık Pay Sahiplerinin Korunması ve Zorunlu Alım Teklifi 
13) Alım Teklifi Sonrası-I: Ortaklıktan Çıkarma Hakkı 
14) Alım Teklifi Sonrası-II: Satma Hakkı 
15) Yaptırımlar 
16) Üye Devletlerin Düzenlemesine Bırakılan Konular 
II - AB Düzenlemelerinin Üye Ülkelerde Uygulanması 
B- BİRLEŞİK KRALLIK’DA PAY ALIM TEKLİFİ HUKUKU 
I - Giriş 
II - The Code’un Genel İlkeleri 
III - The Code’un Kapsamı yada Tabi Olan Şirketler, İşlemler ve Kişiler 
IV - The Code’un Uygulanması 
1) The Panel’in Dayatım Gücü 
2) The Panel’in Yargısal Denetimi 
V - Pay Alım Teklifi Yapılma Aşamasına Giden Yol 
1) Giriş 
2) Duyuru Yapılması Gereği 
3) Olası Pay Alım Teklifi Duyurusu 
4) Kesin Pay Alım Teklifinin Duyurusu 
5) Teklif Döneminde İçsel Bilgi ve İşlem Yapma Sınırlamaları 
6) Pay Alım Teklifi ve Koşul Koyma 
a) Kabul Koşulu 
b) Düzenleyici Otorite İzinleri 
c) Diğer Koşullar 
VI - Pay Alım Teklifi 
1) Gönüllü Pay Alım Teklifi 
a) Tüm Paylara ve Pay Sahiplerine Teklif Yapılması 
b) Gönüllü Pay Alım Teklifinde Fiyat ve Bedel 
c) Birlikte Hareket Etme 
2) Zorunlu Pay Alım Teklifi 
a) Zorunlu Pay Alım Teklifinin Doğuşu 
b) Teklifte Bulunma Yükümü Doğuran Eşikler 
c) Birlikte Hareket Eden Bir Grubun Üyelerince Paylardaki Hakların İktisap Edilmesi 
d) Kısmi Blok Satışlar 
e) Zincir İlkesi 
f) Zorunlu Pay Alım Teklifinin Koşulları 
g) Zorunlu Pay Alım Teklifinde Bedel ve Fiyat 
h) Zorunlu Pay Alım Teklifi Yükümünden Kaçınma 
VII - Zaman ve Süreler 
1) En Az Teklif Süresi ya da Dönemi 
2) 60 Gün Kuralı ve Uzatmama Açıklamaları 
3) Geri Çekme Hakları 
4) Rekabetçi Teklifler 
5) Uzatılmış Teklif Dönemi 
6) Kapanış Sonrası Tarihler 
VIII - Kamuya Açıklama ve Bilgi
1) Bilginin Doğruluğu ve Güvenilirliği 
2) 39’uncu Günden Sonra Hedef Şirket Açıklamaları 
3) Bilgi Eşitliği 
4) Teklif Dökümanında Verilecek Bilgi 
5) Hedef Şirket Yönetim Kurulunun Tavsiyeleri 
IX - Pasif Kalma Kuralı 
C - AMERİKA BİRLEŞİK DEVLETLERİ’NDE PAY ALIM TEKLİFİ HUKUKU 
I - Federal Düzenlemeler 
1) Erken Uyarı Alımlarının Açıklanması yada § 13(d)) 
2) Alım Teklifine İlişkin Kurallar 
a) Alım Teklifinin Tanımı 
b) Alım Teklifinin Başlangıcı 
c) Kamuya Açıklama 
d) Teklif Süresi 
e) Vazgeçme Hakkı 
f) Alım Teklifi ve Oransallık 
g) Eşit İşlem ve En İyi Fiyat Kuralı 
h) Ödeme Biçimi 
ı) Teklif Sahibinin Alım Teklifi Dışında Alımları 
i) Açığa Kabul (Short Tenders) 
j) İkili Alım Teklifleri (Two-Tiered Tender Offers) 
k) Küçük Alım Teklifleri (Mini Tender Offers) 
l) Rekabetçi Alım Teklifleri 
m) Şirketin Kendi Payları İçin Alım Teklif Yapması (Self-Tender Offers) 
n) Borçlanma Araçları İçin Alım Teklifi 
o) Hedef Şirket Yönetim Kurulunun Yükümlülükleri 
3) Diğer Düzenleyici Kurallar 
a) Public Utility Holding Company Act (PUHCA) 
b) Committee on Foreign Investment in The United States (CFIUS) 
c)  Rekabet Hukuku Kuralları 
II- Eyalet Düzenlemeleri 
1) Ele Geçirme Karşıtı Eyalet Yasaları 
a) İlk Nesil (First-generation) Yasalar 
b) İkinci Nesil (Second-generation) Yasalar 
c) Üçüncü Nesil  (Third-eneration) Yasalar 
d)  Delaware Ele Geçirme Yasası 
2) Savunma Önlemleri 
a) Şirket Esas Sözleşmesine Dayalı Savunma Önlemleri 
i) Yönetim Kurulunun Yapısı 
ii) Ağırlaştırılmış Nisap 
iii) Adil Fiyat 
iv) Farklı Pay Grupları Yaratılması 
b) Poison Pills 
i) İlk-Nesil Poison Pills: Preferred Stock Plans 
ii) İkinci Nesil Poison Pills: Flip-Over Pills 
iii) Üçüncü Nesil Poison Pills: Flip-in Pills 
iv) Bazı Yeni Nesil Poison Pills 
v) Poison Pills’in Hukuksal Geçerliği 
c) Diğer Savunma Yöntemleri 133
i) Erken Uyarı sistemleri: Pay Sahipliği İle Alım-Satım Kalıplarının Gözetimi 
ii) Sermaye Yapısını Değiştirme Önlemleri 
iii) Kendi Paylarını Satın Alma 
iv) Greenmail 
v) Standstill Anlaşmaları 
vi) No Shop, No Talk Anlaşmaları 
vii) White Knights 
viii) White Squire 
ix) Lock-ups Anlaşması 
x) Pac-Man Defense 
xi) Sadece Hayır Demek - Just Say No 
xii) Savunma Yöntemi Olarak Dava Açma (Litigation) 
3) Hedef Şirket Yönetim Kurulunun Savunma Önlemleri Nedeniyle Hukuksal Sorumluluğu 
a) Şirket Yöneticilerinin Güvene Dayalı Yükümleri - Fiducary Duties 
b)  “Business Judgement Rule” 
c) Yönetim Kurulunun Görevleri ve Savunma Önlemleri Konusunda Bazı Yargı Kararları 
i) Chef v. Mathes Kararı: Savunma Önlemlerinin Yargısal İncelemesinde Geleneksel Yaklaşım
ii) Smith v. Van Gorkom Kararı: Güven Yükümü ve Yönetim Kurulu İşlemlerine Karşı Yasal Yollar 
iii) Unocal v. Mesa Petroleum: Savunma Önlemlerinin Yargısal İnceleme Standartları 
iv) Revlon v. MacAndrews and Forbes Holdings:  Satış Değerinin Ençoklaştırılması 
v) Paramount Kararları:  Unocal ve Revlon’un Uygulanmması 
III - Alım Teklifleri ve Hukuki Sorumluluk 
1) 13(d)’ye aykırılıklar 
2) İçerden Öğrenenler Ticareti 
3) Hileli /Yanıltıcı İşlemler 

BÖLÜM 2
TÜRK SERMAYE PİYASASI HUKUKU’NDA  PAY ALIM TEKLİFİ

A– TARİHSEL GELİŞİM
B – PAY SAHİPLİĞİNDEKİ DEĞİŞİMLER VE KAMUYA AÇIKLAMA 
C- PAY ALIM TEKLİFİNİN GENEL İLKE VE KURALLARI 
I - Pay Alım Teklifinin Tanımı 
II - Pay Alım Teklifinin Genel İlkeleri 
1) Pay Sahiplerinin Korunması İlkesinin Benimsenmesi 
2) Eşit İşlem İlkesi”nin Kabul Edilmesi 
3) Şirket Çıkarlarının Korunması 
4) Pay Alım Teklifi İçin Gerekli Olan Mali Kaynağın Sağlanmasının Şart Koşulmuş Olması 
5) Hedef Şirketin Pay Sahiplerinin Karar Almalarını Sağlayacak Yeterli Bilgi Açıklanmasının Öngörülmesi 
6) Hedef Şirketin Pay Sahiplerinin Pay Alım Teklifine Cevap Vermeleri İçin Yeterli Süre Tanınması ve Bu Sürelerin Açıklanmasının Öngörülmesi 
7) Pay Alım Teklifi Bedelini Ödeme Biçimi İle İlgili Temel Hususların Belirlenmiş Olması
8) Piyasa Dolandırıcılığı ve Bilgi Suistimalini Önleyici Kuralların Varlığı 
9) Kurallara Uyumun Sağlanması İçin Yaptırımlar ve Yetkili Otoritenin Belirlenmiş Olması 
III - Kamuya Açıklama 
IV- Pay Alım Teklifi Bilgi Formu 
V – Aracılık Sözleşmesi Yapılma Zorunluğu 
VI - Pay Alım Teklifine İlişkin Diğer Kamu Kurumlarının Görüşleri 
VII - Pay Alım Teklifinin Durdurulması veya Yasaklanması 
VIII-   Birlikte Hareket Etme ve Birlikte Hareket Eden Kişiler 
1) Genel Olarak 
2) Bir Davranış ve Eylem Biçimi Olarak Birlikte Hareketin Nitelik ve Özellikleri 
3) Birlikte Hareket Etme ve Zorunlu Pay Alım Teklifi Yapmakla Yükümlü Kişi 
4) Uygulamada Birlikte Hareket Eden Kişiler ve Pay Alım Yükümü 
D – GÖNÜLLÜ PAY ALIM TEKLİFİ 
I -  Pay Alım Teklifinde Bulunan 
II - Hedef Ortaklık ya da Şirket 
III - Pay Alım Teklifinin Yapılabileceği Menkul Kıymetler ya da Paylar 
IV - SPKr.’na Başvuru Yapılması 
V - Pay Alım Teklifi Fiyatı ve Fiyat Değişiklikleri 
VI - Yönetim Kurulu Raporu 
VII - Pay Alım Teklifine Başlanma ve Teklif Süresi 
VIII - Pay Alımının Sonuçlanması 
IX - Rekabetçi Teklifler 
E – ZORUNLU PAY ALIM TEKLİFİ YÜKÜMÜNE GENEL  BAKIŞ 
I - Giriş 
II- Zorunlu Pay Alımı Teklifinin Niteliği 
1) Yönetim Kontrolünü Sağlayan Payları İktisap Edenlar Açısından Zorunlu Pay Alım Teklifi 
2) Diğer Pay Sahipleri Açısından Zorunlu Pay Alım Teklifi 
III- Zorunlu Pay Alımı Teklifi Yapma Yükümünün Varlık Nedeni 
1) Azlık Pay Sahiplerinin Korunması 
2) Eşit İşlem İlkesinin Gerçekleştirilmesi 
3) Düzenleyici Alanın Sahipliği 
IV- Zorunlu Pay Alımı Teklifi Yapma Yükümü İle İlgili Bazı Konular 
1) Tek Borç Kuralı
2) Şirket Esas Sözleşmesi ve Zorunlu Pay Alım Teklifi Yükümü 
3) Zorunlu Pay Alım Teklifi Yükümü Kurallarının Yorumlanması 
4)  Zorunlu Pay Alım Teklifine  Katılınmayacağını Taahhüt Etme 
5)  Zorunlu Pay Alım Yükümünün Doğumu 
6) Yurdışındaki Borsalarda  İşlem Gören Paylar 
F – ÖNEMLİ NİTELİKTEKİ İŞLEMLER VE PAY ALIM TEKLİFİ ZORUNLUĞU 
I - Önemli Nitelikteki İşlemler 
1) Önemli Oldukları Kabul Edilen İşlemler 
2) Önemli Nitelikteki İşlemlerin Kararlaştırılması 
3) Ayrılma Hakkının Doğmadığı Önemli Nitelikteki İşlemler 
II -  Zorunlu Pay Alım Teklifi Gerektiren Önemli Nitelikteki İşlemler 
III - Önemli Nitelikteki İşlemlerde Zorunlu Pay Alım Teklifinde Bulunma Yükümü Sahibi 
IV - Önemli Nitelikte Bir İşlem Olarak Genel Kurul Kararının İmtiyaz Öngörmesi veya Mevcut imtiyazların Kapsam veya Konusunu Değiştirmesi Halinde Zorunlu Pay Alım Teklifi 
V - Önemli Nitelikte Bir İşlem Olarak Borsa Kotundan Çıkma ve Zorunlu Pay Alım Teklifi 
VI - Önemli Nitelikte Bir İşlem Olarak Birleşme, Bölünme, Tür Değiştirme, Sona Erme Kararı ve Zorunlu Pay Alım Teklifi 
VII - Önemli Nitelikteki İşlemler Nedeniyle Yapılan Zorunlu Pay Alım Teklifinin Yöneldiği Pay Sahipleri 
VIII - Önemli Nitelikteki İşlemler Nedeniyle Yapılan Zorunlu Pay Alım Teklifinde Fiyatın Tespiti
1) Payları Borsada İşlem Gören Şirketler: 
2) Payları Borsada İşlem Görmeyen Şirketler: 
3) Fiyat Tespiti İle İlgili Bazı Konular 
IX -  Önemli Nitelikteki İşlemler Nedeniyle Yapılan Zorunlu Pay Alım Teklifinde Pay Alım Teklifinin Uygulanma Süreci 
X - Önemli Nitelikteki İşlemler Nedeniyle Zorunlu Pay Alım Teklifinde Bulunma ile Ayrılma Hakkı Arasındaki İlişki 
G – YÖNETİM KONTROLÜ NEDENİYLE ZORUNLU PAY ALIM TEKLİFİ YAPILMASI 
I - Yönetim Kontrolü Nedeniyle Zorunlu Pay Alım Teklifinin Doğumu 
II -  Yönetim ve Kontrolü Sağlayan Pay ve Oy Haklarının İktisabı 
1) Pay ve Oy Hakları 
2)  Pay ve Oy Haklarının İktisabının Biçim ve Yöntemleri 
3)   Tek Başına veya  Birlikte  Hareket Ettiği Kişiler İle İktisap Etmek 
4) Pay ve Oy Hakkını İktisap Etmiş Olmak 
III - Yönetim Kontrolünün Elde Edilmesi Nedeniyle Yapılan Zorunlu Pay Alım Teklifinin Yöneldiği Pay Sahipleri 
IV - Yönetim Kontrolünün Elde Edilmesi  Halleri 
1) Yönetim Kontrolünün Elde Edildiği Kabul Edilen Haller 
i) Oransal Güç -  Oy Hakkının % 50’sinden Daha Fazlasına Sahip Olmak 
ii)  İmtiyaz Gücü - Yönetim Kurulunun Üye Sayısının Salt Çoğunluğunu Seçme veya Yönetim Kurulunun Seçimi İçin Genel Kurulda Aday Gösterme Hakkı     Veren İmtiyazlı Paylara Sahip Olmak 
iii) Sözleşmesel Hak - Yönetim Kontrolünün Ortaklararası  Özel Yazılı Anlaşma İle  Elde Edilmesi 
2) Yönetim Kontrolünün Elde Edilemediği Haller 
H - PAY ALIM TEKLİFİNDE BULUNMA YÜKÜMLÜLÜĞÜNÜN DOĞMAMASI HALLERİ 
I -  Giriş 
II - Pay Alım Yükümlülüğünün Doğmayacağı Haller 
1) Yönetim Kontrolünün Gönüllü Pay Alım Teklifi Sonrası Elde Edilmesi 
2) Pay Sahiplerine Ayrılma Hakkı Verilmesi 
3) Pay Oranının Yeniden Yükselmesi 
4) Aynı Grup İçnde Yapılan Devirler. 
5) Yönetim Kontrolünün  Paylaşılması. 
III -  Bazı Tartışmalı Konular 
I - YÖNETİM KONTROLÜ NEDENİYLE DOĞAN ZORUNLU PAY ALIM TEKLİFİ YÜKÜMÜNDEN MUAFİYET 
I - Giriş 
II - Zorunlu Pay Alım Teklifinden Muafiyet Nedenleri 
1) Finansal Yapılanma Nedeniyle: 
2) Pay Alım Teklifi Zorunluğu Yaratan Payların Elden Çıkarılmış Olması veya Çıkarılması Tahhüdü 
3) Ana Ortaklıktaki Yönetim Kontrolü Değişkliğinin Amacı Nedeniyle: 
4) Özelleştirme 
5) Birleşme Amaçlı Ortaklığının Taraf Olduğu Birleşme İşleminden Kaynaklanan Yönetim Kontrol Değişikliği 
III -   Zorunlu Pay Alım Teklifinden Muafiyet Süreci 
J – ZORUNLU PAY ALIM TEKLİFİ FİYATI 
I- Giriş 
II - Fiyat Teklifinin En Az Düzeyinin Belirlenmesinde Kullanılacak Yöntemler 
1) Payları Borsada İşlem Gören Şirketlerde Zorunlu Pay Alım Teklifi Fiyatı 
2) Yönetim Kontrolünde Dolaylı Değişiklik Durumunda Zorunlu Pay Alım Teklifi Fiyatı 
3) Pay Alım Teklifi Zorunluğu Doğuran Pay Grubu Dışındaki Pay Grupları İçin Pay Alım Teklifi Fiyatı 
4) Borsada İşlem Görmeyen Şirketlerde Zorunlu Pay Alım Teklifi Fiyatı 
III - Fiyatın Belirlenmesi İle İlgili Diğer Hususlar 
1) Fiyat Eşitliğinin Sağlanması 
2) Fiyatın Belirlenmesinde Faiz ve Kur Meseleleri 
K – DİĞER NEDENLERDEN KAYNAKLANAN ZORUNLU PAY ALIM TEKLİFİ 
I - İmtiyazlı Şirketler ve Bankalar 
II - Yatırım Ortaklığı Niteliğinin Değiştirilme Ya Da Yitirilmesi Halinde 
III - Fiyat Eşitliğinin Sağlanması Amacıyla Yapılan Ek Zorunlu Pay Alım Teklifi 
IV - Halka Açık Ortaklık Statüsünden Çıkarılma Nedeniyle Zorunlu Pay Alım Teklifi 
L - SERMAYE PİYASASI KURULU KARARLARINA KARŞI YARGI YOLU 
a)  İkincil Düzenlemelere Karşı Yargı Yolu 
b)  Özel Nitelikli Kararlar 
M – ZORUNLU PAY ALIM TEKLİFİ VE HUKUKSAL DAYATIM MESELESİ 
I - Kamu Hukukuna Dayanan Hukuksal Dayatımlar 
1) Pay Alım Teklifinin Yasaklanması veya Durdurulması 
2) Oy Haklarının Donması 
i) Giriş 
ii) Kime Ait Payların ve Hangi Payların Oy Hakkının Donacağı 
iii) Oy Haklarının Donması Kavramı ve Kapsamı 
iv) Donma Kararının Verilmesi 
v) Donma Anı ve Donmanın Çözülmesi 
vi) Genel Kurul Kurul Toplantısına Oy Hakkı Donan Payların Katılımı ve Karar Alınması 
vii) Oy Haklarının Donması Etkili Bir Mekanizma Sayılabilir mi ? 
3) Gecikme Faizi mi Yoksa Fiyat Belirleme Yöntemi mi? 
4) İdari Para Cezası Uygulanması 
i) Özel Nitelikli İdari Para Cezası 
ii) Genel İdari Para Cezası 
5) Suç Duyurusunda Bulunma 
II - Özel Hukuktan Kaynaklanan Hukuksal Dayatımlar 
1) Giriş 
2) İleriye Sürülebilecek  Talep Haklarına  Genel Bakış 
3) Aynen İfa Davası 
i) Muaccel Bir Borcun Olması 
ii) Borcun İfasının Mümkün Olması 
iii) Borcun Yerine Getirilmemesi veya Temerrüt 
iv) Aktif Husumet Ehliyeti 
v) Aynen İfa Davasının Sonuçları 
4) Haksız Fiil Tazminatı 
5) Gecikme Tazminatı ve Temerrüt Faizi 
N) BAZI  DÜŞÜNCELER 
TABLOLAR 
Tablo: 1 
Halka Açık Anonim Ortaklıklarda Sermaye Piyasası Kurulu’na  Yapılan Pay Alım Teklifinde Bulunma ve Pay Alım Teklifinden Muafiyet Başvurusu ile  SPKr. Tarafından Alınan Kararlar
Tablo: 2 
SPKr. Tarafından Alınan ve Haftalık Bültende Yer Alan Pay Alım Teklifi İle İlgili Kararların Detayı
Tablo: 3 
SPKr. Tarafından Alınan   Kararlarda Zorunlu Pay Alım Teklifinden  Muafiyet Nedenleri
EKLER 
EK:1 Gönüllü Pay Alım Teklifi Yapilan Şirketler İle Pay Sahipliğinde/Yönetim ve Kontrolünde Meydana Gelen Değişim Nedeniyle Zorunlu Pay Alim Teklifi Yapılan veya Zorunlu Pay Alım Teklifinden Muafiyet Verilen Şirketler ve Bunlarla İlgili Kararlarin Yer Aldiği SPKr. Haftalık Bülten Endeksi   (1997- 2017) 
EK : 2 Pay Alım Teklifi İle İlgili Olarak Yaşanan Bazı Önemli Uyuşmazlıklar 
KAYNAKLAR